Milletlerarası Tahkimde BELGE İBRAZI - CEMİLE DEMİR GÖKYAYLA
Milletlerarası Tahkimde BELGE İBRAZI - CEMİLE DEMİR GÖKYAYLA
Cemile DEMİR GÖKYAYLA - Vedat Kitapçılık
Giriş
I. Çalışmanın Amacı
Milletlerarası tahkim, milletlerarası ticaretin olağan uyuşmazlık çözüm yöntemi olma yolundadır. Uyuşmazlıklarının milli mahkemelerde çözümlenmesini istemeyen milletlerarası ticaretin aktörleri gün geçtikçe daha çok milletlerarası tahkimi tercihine etmektedir. Zira böylece, tarafların seçtikleri herhangi bir milliyetten hakemlerle, tarafların tercihine bağlı bir ülkede tarafların seçimleriyle yönlendirdiği bir yargılama yapmak mümkün olabilir. Taraflar, herhangi bir devlet mahkemesine başvurmak zorunda kalmadan haklarına kavuşabilir. Hatta dünyanın birçok başka ülkesinde gerçekleşen tahkim yargılamalarında aynı avukatlarla temsil edilebilirler. Yargılamaya ilişkin çok sayıda detay tahkim yerinin neresi olduğundan etkilenmez.
Milletlerarası tahkim, niteliği itibariyle bir yargılamadır. Tahkim yargılaması sonucunda hakemler uyuşmazlığı esastan çözen bir karar vermektedir. Bu karar, taraflar arasında maddi ve şekli anlamda kesin hüküm teşkil etmektedir. Hakem kararının kaybeden tarafça rızaen yerine getirilmemesi hâlinde, icra kuvvetiyle yerine getirilmesi mümkündür. Yargılama tamamlandıktan sonra devlet mahkemelerinden verilen kararlar ile hakem kararları arasında kesin hüküm teşkil etmeleri ve icrai güçleri bakımından bir fark bulunmamaktadır. Milletlerarası tahkimi düzenleyen kanunlar incelendiğinde, bu kanunların devlet mahkemelerinde yargılama usullerine düzenleyen kanunlar kadar ayrıntılı hükümler içermedikleri görülecektir. Örneğin, MTK, 19 maddeden müteşekkil iken HMK, 452 maddeden oluşmaktadır. MTK'nda delillerin sunulması, toplanması ve değerlendirilmesi hakkında sadece iki fıkra bulunmaktadır (MTK.m.lO/D ve MTK.m.l l/A). Buna karşılık, HMK'nda İspat ve Deliller Kanun'un dördüncü kısımda 106 madde ile düzenlenmiştir. Görüldüğü gibi, tahkime ilişkin kanunlar, tahkim yargılamasında da geçerli olan yargılama aşamalarına ilişkin ayrıntılı düzenlenmeler içermemektedir. Bu durumda, tahkim kanunlarında düzenlenmeyen konularda tahkim yargılamasına hangi kuralların uygulanması gerektiği sorusu gündeme gelmektedir.
MTK'nda düzenlenmeyen yargılama usulüne ilişkin konularda, HMK hükümleri uygulanamaz (MTK.m.17). Tahkim usulüne uygulanacak kuralların belirlenmesinde taraf serbestisi ilkesi benimsenmiştir (MTK.m.8). Bu itibarla, tararlar, delillerin sunulmasına, toplanmasına ve değerlendirilmesine uygulanacak kuralları belirleyebilirler.
Milletlerarası kurumsal ve standart tahkim kuralları incelendiğinde (ICC, UNCITRAL, 1CSID, DIAC vs.) bu kurallarda da milletlerarası tahkime ilişkin kanunlarda olduğu gibi delillerin sunulmasına, toplanmasına ve değerlendirilmesine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler bulunmadığı görülmektedir. Bu durumda, delillerin sunulmasına, toplanmasına ve değerlendirilmesine ilişkin kurallar her bir yargılamada taraflarca ve/veya hakemlerce belirlenecektir. Bu ise her tahkimde ispata ve delillere ilişkin farklı kuralların yaratılmasını gerektirir. Diğer taraftan milletlerarası tahkim, genellikle, farklı hukuk kültürlerinden gelen taraflar, taraf temsilcileri ve hakemler arasında gerçekleşmektedir. Bu durumda tarafların, temsilcilerinin ve hakemlerin her zaman ortak bir noktada anlaşmaları ve aşina oldukları kurallara göre yargılama yapılması mümkün olmayabilir. Tarafların, uyuşmazlık çıkmadan önce yaptıkları tahkim anlaşmasında delillerin sunulmasını, toplanmasını ve değerlendirilmesini düzenleyen kurallara yer vermeleri ise hayatın olağan akşına uygun değildir. Bu nedenle milletlerarası tahkimde delillerin sunulmasına, toplanmasına ve değerlendirilmesine ilişkin standart kuralların geliştirilmesi ihtiyacı doğmuştur.
Milletlerarası tahkim camiası, bağlayıcı metinlerle düzenlenmeyen konularda, hem taraflara hem de hakemlere, kararlarında ışık tutmak amacıyla bazı bağlayıcı olamayan kurallar hazırlamaktadır. Bu çerçevede Uluslararası Barolar Birliği, Milletlerarası Tahkimde Delil İkamesi Hakkında Uluslararası Barolar Birliği Kurallarını hazırlamıştır. Çalışmamızın konusunu teşkil eden bu Kurallar'ı, IBA Kuralları olarak ifade edeceğiz. IBA Kuralları, milletlerarası tahkimde yaygın bir şekilde kullanılmaktadır. IBA Kuralları, milletlerarası tahkimde, yazılı ve sözlü delillerin, bilirkişi raporlarının sunulmasını ve hakemlerce değerlendirilmesini düzenleyen ayrıntılı bir metindir. IBA Kuralları'nda milletlerarası tahkimde belgelerin ibrazı müessesini üçüncü maddesinde düzenlenmiştir. Bu çalışmada IBA Kuralları çerçevesinde milletlerarası tahkimde belge ibrazı, özellikle tahkim yerinin Türkiye olduğu durumlar dikkate alınarak MTK çerçevesinde incelenmeye çalışılacaktır.
IBA Kuralları çerçevesinde milletlerarası tahkimde belge ibrazı konusunda bir monografi yazmanın uygun olacağını düşünmemizin sebebi, Türkiye'den tarafların milletlerarası tahkimde önemli bir ağırlık teşkil etmelerine rağmen milletlerarası tahkimde belge ibrazı konusunun doktrinde henüz ayrıntılı olarak incelenmemiş olmasıdır. Ülkemizde kavramın uygulamada çok fazla bilinmemesi nedeniyle Türkiye'den uygulamacılar ve taraflar, müesseseden yeterince istifade edemeyebilirler hatta davanın diğer tarafının haksız belge ibrazı taleplerine karşı kendisini yeterince savunamayarak mağdur olabilir. Türkiye'nin Dünya ekonomisinde gün geçtikçe artan önemi nedeniyle milletlerarası tahkimde belge ibrazının Türkiye'de de iyi bilinmesi önemlidir. Diğer taraftan 2013 yılında IBA Kuralları Türkiye Barolar Birliği bünyesinde Türkçeye tercüme edilmiştir1. IBA Kuralları'nın tercüme edilmiş olması Türkçe tahkimlerde de uygulanmasını artırabilecek bir gelişmedir. Bu IBA Kuralları'nın Türk hukukunda da incelenmesinin gereğini artırmaktadır.
II. Konunun Sınırlandırılması Belge ibrazı ile bir arada anılan başka müesseseler de bulunmaktadır. Bunlardan ilki ve en önemlisi Müşterek Hukuk2'ta yer alan "discovery" veya "disclosure* müesseseleridir. Özellikle ABD hukukunda "pre-tiral disco-very" diğer hukuk sistemlerinde belge ibrazına ilişkin düzenlemelerden çok farklı kendisine özgü bir müessesedir. "Pre-tiral discovery", ABD mahkemelerinde yapılan yargılamalarda uygulama alanı bulmaktadır ve tahkimde "pre-tiral discovery" son derece istisna olarak başvurulan hatta kendisinden kaçınılan bir usuldür. Bununla birlikte, "pre-tiral discovery" nin milletlerarası tahkimi hiç etkilemediğini de söyleyemeyiz. Bu çalışmada "pre-tiral discovery" ye sınırlı olarak sadece milletlerarası tahkime ve IBA Kural lan'na etkisini açıklama amacıyla sınırlı olarak değinilecektir.
Günümüzde elektronik ortamda muhafaza edilen belgelerin artması "E-discovery" kavramının ortaya çıkmasına neden olmuştur. "E-discovery" de yine başta ABD olmak üzere Müşterek Hukuk sistemine ait devletlere özgü bir kavramdır. IBA Kuralları, "E-discovery" ye yer vermemiş ancak elektronik ortamda saklanan belgelerin ibrazı bir hükümde düzenlenmiştir. Biz de çalışmamızda "E-discovery" ye elektronik ortamda saklanan belgelerin ibrazını daha iyi açıklayabilmek amacıyla sınırlı olarak değinmekle yetineceğiz.
HMK'ndaki belge ibrazı müessesi ile IBA Kuralları'nı karşılaştırdık ancak, HMK'ndaki düzenlemeleri ayrıntılı bir şekilde anlatmadık. Zira HMK'daki belge ibrazına ilişkin kurallar MTK çerçevesinde gerçekleşen tahkimlerde uygulanmaz.
Çalışmada özellikle MTK'na tabi tahkimlerde IBA Kuralları uyarınca belge ibrazının ne şekilde gerçekleşeceği, hangi belgelerin ibrazının istenebileceği, hangi sebeplerle belge ibrazına itiraz edilebileceği, ibrazı emredilen belgelerin ibraz edilmemesinin sonuçlarına ve belge ibrazı sürecinin kararın icrası aşamalarına etkileri üzerinde durulacaktır.
Önsöz
Türkiye'nin milletlerarası ticaretteki rolü gün geçtikçe artmaktadır. Milletlerarası ticari ilişkiler artıkça Türk taraflar ve avukatlar, milletlerarası tahkime daha fazla katılmaktadır. Belge ibrazı, Türk hukukunda ve milli tahkim uygulamasında çok fazla yer almamaktadır. Buna karşılık, milletlerarası tahkimde, belge ibrazı usulüne gün geçtikçe daha çok başvurulmaktadır. Türkiye'den milletlerarası tahkime katılan tarafların ve vekillerinin bu usulden daha iyi istifade edebilmeleri için müesessinin Türk hukukunda incelenmesi ve tanıtılmasının önemli olduğu kanısıyla milletlerarası tahkimde belge ibrazı hakkında bir monografi yazılmasının uygun olacağına inandık. Bu önsöz vesilesiyle, konuyu öneren ve yazılması aşamasında desteğini esirgemeyen Sayın Hocam Prof. Dr. Ziya Akmcı'ya teşekkürü bir borç bilirim. Kitabın kaynaklarının toplanmasına yaptıkları katkılardan dolayı, Sevgili Av. Dilşah Büşra Kartal'a, Sevgili Stj. Av. Tuğçe Karakaya'ya ve Sevgili Alpay Koç'a ayrıca teşekkür ederim. Her akademik çalışma aileden çalınan zamana tekabül ediyor. Bu vesileyle, eşim Doç. Dr. Emre Gökyayla'ya gösterdiği sabır ve destek için teşekkür ederim. Bilgisayara bakıp "işim var" demeyi öğrenen Arda ve Cem çok anlayışlıydılar. Evdeki boşluğumu başarıyla dolduran takım kaptanımız Marifat Sharafutdinova'ya özellikle teşekkür ederim. Kitabın basılmasındaki emeklerinden dolayı yayın evinin değerli çalışanlarına teşekkür ederim.Nisan 2014 İstanbul
İçindekiler
Önsöz.................................................................................................... V
Kısaltmalar....................................................................................... XIX
Giriş....................................................................................................... 1
- Çalışmanın Amacı...................................................................... 1
- Konunun Sınırlandırılması............................................................ 3
-
Milletlerarası Tahkimde Delillerin İkamesi Usulüne
Uygulanan Hukuk....................................................................... 4 - Terminoloji................................................................................. 6
- Tarafın Kendi Elindeki Belgeleri Sunması..................................... 7
A. Sunulacak Belgelerin Muhatabı............................................... 8
B. Sunulacak Belgelerin Zamanlaması......................................... 8
C. Belgelerin Sunulması Usulü.................................................. 10
D. Belgelerin Etkili Bir Şekilde Sunulmasının Sağlanması............. 13
IV. Hakemlerin Taraflardan Belge İbrazını İstemesi.......................... 14
A. Hakemlerin Delil Toplama Yetkileri...................................... 14
B. Hakemlerin Belge İbraz Edilmesine
İstcyebilme Yetkileri............................................................ 15
V. Taraflardan Birinin Diğer Tarafın Elindeki Belgelerin
İbrazını İstemesi....................................................................... 15
A. Genel Olarak....................................................................... 15
B. Milletlerarası Tahkimde Belge İbrazının
Hukuki Temelleri................................................................. 17
C. Milletlerarası Tahkimde Belge İbrazının Amacı...................... 19
I. Genel Olarak Belge................................................................. 20
A. Milletlerarası Tahkimde Belgenin Delil Değeri...................... 20
B. Belgenin Tanımı................................................................... 21
II. Milletlerarası Tahkimde Kabul Edilebilir-Kabul Edilemez
Belge ve Belge İbrazı................................................................ 22
A. Kabul Edilebilir-Kabul Edilemez Belge Kavramları............... 22
B. Karşılaştırmalı Hukukta Kabul Edilemez Delil....................... 22
C. Türk Hukukunun Yaklaşımı................................................. 24
D. Delillerin Kabul Edilebilir Olup Olmadığı
Konusunda Karar Verme Yetkisi........................................ 25
E. Delillerin Kabul Edilebilir Olup Olmadığının
Tespitine Uygulanacak Kurallar........................................... 26
F. Hakemlerin İBA Kuralları Uyarınca Delilleri
Değerlendirmesi Yetkisi ve Delillerin Kabul
Edilebilirliği Hakkında Karar Verme Yetkisi......................... 27
G. IBA Kuralları Uyarınca Kabul Edilemez
Deliller ve Belge İbrazı........................................................ 27
H. Uygulamada Kabul Edilebilir Delil Olup
Olmadıkları Tartışılan Belgeler............................................. 29
1. Sözleşmeler ve Sözleşmenin İmzalanmasından
Önceki Dönemde Üretilen Belgeler................................. 29
2. Sözleşmenin İfası Sürecinde Üretilen
Dahili Belgeler................................................................ 30
3. Uyuşmazlık Çıkması Hâlinde Delil Olarak
Kullanmak Amacıyla Hazırlanan Belgeler......................... 30
4. Uyuşmazlık Çıktıktan Sonra Üretilen
Dahili Belgeler................................................................. 30
5. Hukuka Aykırı Yollardan Elde Edilen Belgeler................. 31
§3 Belge İbrazı ve İspat Yükü Arasındaki İlişki............................ 32
1. Milletlerarası Tahkimde İspat Yükü.......................................... 32
II. İspat Yükünün Belge İbrazına Etkisi.......................................... 35
§4 Türk Milletlerarası Tahkim Hukukunda Belge İbrazı............... 37
- Genel Olarak............................................................................ 37
- Milletlerarası Tahkim Kanunu Kapsamında Belge İbrazı.............. 38
A. Milletlerarası Tahkim Kanunu Uyarınca Hakemlerin
Belge İbrazını Emretme Yetkileri.......................................... 38
B. Hakemlerin Belge İbrazı Konusunda Mahkemelerin
Yardımını İstemeleri............................................................. 44
C. Hukuk Muhakemeleri Kanunu'da Yer Alan Belge
İbrazına İlişkin Düzenlemelerin Milletlerarası
Tahkim Kanunu'na Tabi Tahkimlerde Uygulanabilirliği............ 45
III. Milletlerarası Tahkim Kanunu Uyarınca Belge İbrazına
Uygulanacak Kurallar............................................................... 46
A. Tarafların Kararlaştırdığı Kurallar......................................... 47
B. Tarafların Bir Kanuna Atıf Yapmaları................................... 49
C. Milletlerarası Standart Tahkim Kuralları................................ 49
D. Milletlerarası Kurumsal Tahkim Kuralları.............................. 50
E. Hakem Kararları................................................................. 52 §5 Uluslararası Barolar Birliğinin Milletlerarası Tahkimde
Delil İkamesi Hakkında Kuralları............................................... 53
- İBA Kurallan'nın Tarihçesi........................................................ 53
- IBA Kurallarının Amacı............................................................ 54
A. Genel Olarak....................................................................... 54
B. Belgelerin İbrazı Usulü Belirlenirken
Gözetilen Amaçlar............................................................... 56
-
IBA Kurallan'nın Milletlerarası Tahkim Uygulamasında
Ulaştığı Başarı.......................................................................... 56 - IBA Kuralları'nın Uygulama Alanı............................................. 58
A. Genel Olarak....................................................................... 58
B. IBA Kuralları'nın Uygulanacağının Taraflarca
Kararlaştırılması.................................................................. 58
C. Hakemlerin IBA Kuralları'nın Uygulanmasına
Karar Vermeleri.................................................................. 61
D. IBAKuralları'ndan Kılavuz Olarak Yararlanılması.................. 62
E. Milletlerarası Tahkim Kanunu'na Tabi Tahkimlerde
IBA Kuralları'nın Uygulanması............................................. 64
F. Hukuk Muhakemeleri Kanunu'na Tabi Tahkimlerde
IBA Kuralları'nın Uygulanması............................................. 65
- IBA Kuralları'nın Zaman Bakımından Uygulanması..................... 65
- IBA Kuralları'nın Tahkim Yargılamasına Uygulanan
Diğer Kurallarla İlişkisi............................................................. 66
§6 IBA Kuralları'nın Belge İbrazına Hâkim Olan İlkeleri.............. 68
§7 IBA Kuralları Uyarınca Belge İbraz Etmesi
İstenebilecek Kişiler................................................................... 69
- Davanın Diğer Tarafı................................................................ 69
- Üçüncü Kişiler......................................................................... 69
A. Genel Olarak....................................................................... 69
B. Hakemlerin Üçüncü Kişiyi Belgeleri İbraz Etmeye
Davet Etmeleri.................................................................... 72
C. Üçüncü Kişilerin Kendi Rızalanyla Belge İbraz
Etmemeleri Hâlinde Başvurulabilecek Çareler....................... 72
1. Belgeleri Elinde Bulunduran Üçüncü Kişinin
Tahkim Yerinde Bulunması İhtimali.................................. 73
- Tahkim Yerinin Türkiye Olması İhtimali........................ 73
-
Tahkim Yerinin UNCITRAL Model Kanunu
Benimsemiş Başka Bir Ülke Olması İhtimali................. 75 - Tahkim Yerinin Müşterek Hukuk Sistemine
Dahil Bir Ülkede Olması İhtimali.................................. 75
2. Belgeleri Elinde Bulunduran Üçüncü Kişinin
Tahkim Yerinde Olmaması İhtimali................................... 77
3. Üçüncü Kişinin Belgeyi İbraz Etmemesinin
Sonuçlan......................................................................... 79
4. Üçüncü Kişinin Belgeleri İbraz Etmek İçin
Yaptığı Masraflardan Sorumluluk...................................... 80
5. Değerlendirme................................................................. 80
§8 IBA Kuralları Uyarınca Belge İbrazı Usulü................................. 81
I. İbraz İstemi Sunulması.............................................................. 81
A. "İbraz İstemi"nin Tanımı....................................................... 81
B. İbraz İsteminin Zamanlaması................................................ 81
C. İbraz İsteminde Bulunma Şekli.............................................. 85
' II. İbraz İstemi Üzerine Muhatabın Rızasıyla Belgeleri
İbraz Etmesi............................................................................. 87
III. İbraz Edilen Belgelerin İbrazı İsteyen Tarafa
Teslim Edilmesi......................................................................... 88
IV. Muhatabın İbraz İstemine İtiraz Etmesi....................................... 89
A. Genel Olarak....................................................................... 89
B. Tarafların İstişareye Davet Edilmesi...................................... 90
C. Hakem Heyetinin İbraz İstemi Hakkında
Karar Vermesi.................................................................... 91
D. İbraz İstemi Hakkında Karar Verebilmek İçin
Belgelerin İncelenmesinin Gerekmesi.................................... 93
- İbraz Edilen Belgelerin Tercüme Edilmesi................................... 95
-
Belge İbrazından Doğan Masraflara Katlanma
Yükümlülüğü............................................................................ 96
- Genel Olarak............................................................................ 98
- İbraz İstenen Belgelerin Tarif Edilmesi....................................... 99
A. Münferit Bir Belgenin Tarif Edilmesi..................................... 99
B. Belge Kategorisinin Tarifi................................................... 101
C. Elektronik Ortamda Saklanan Belgeler................................ 106
1. Genel Olarak................................................................. 106
-
Elektronik Ortamda Saklanan Belgeler ile Basılı
Belgeler Arasındaki Belge İbrazını Etkileyebilecek
Farklar.......................................................................... 108 -
IBA Kuralları ve Elektronik Ortamda Saklanan
Belgelerin İbrazı............................................................. 111 -
Elektronik Ortamda Saklanan Belgelerin İbrazında
Özellik Gösteren Durumlar.............................................. 113 -
Milletlerarası Tahkimde Elektronik Ortamda Saklanan
Belgelerin İbrazına İlişkin Metinler................................... 116 - Değerlendirme................................................................ 119
III. İstenilen Belgenin Davayla İlgili ve Davanın Sonucuna
Etkili Olduğuna Dair Açıklamalar.............................................. 119
IV. İbrazı İstenilen Belgenin İsteyen Tarafın Elinde Olmadığına
ve İsteğin Muhatabı Olan Tarafın Elinde Olduğuna İnanılması
İçin Makul Sebepler Olduğuna Dair Açıklamalar....................... 121
A. Genel Olarak..................................................................... 121
B. İbrazı İstenilen Belgenin İsteyen Tarafın Elinde
Olmadığına İlişkin Beyan.................................................... 121
C. Belgenin Muhatabın Elinde Bulunması Gerektiğine
Dair Beyan....................................................................... 123
- Genel Olarak................................................................. 123
- Belgenin Diğer Tarafın Elinde, Muhafazasında
veya İdaresinde Sayılması.............................................. 124
§10 Hakem Heyetinin Re'sen Belge İbrazını Emretmelerinin
Tabi Olduğu Usul....................................................................... 126
§11 IBA Kuralları Uyarınca İbraz İstemin Reddi Sebepleri............ 128
- Genel Olarak.......................................................................... 128
- Davayla Yeterli Derecede İlgili veya Davanın Sonucuna
Etkili Olmaması...................................................................... 130
A. Genel Olarak..................................................................... 130
B. Değerlendirme.................................................................. 133
III. Yetkili Hukuk veya Etik Kurallarına Göre
Bir Hukuki Engel veya İmtiyaz Bulunması................................ 135
Karar Verme Yetkisi......................................................... 139
D. Bir Belgenin İmtiyaz Sahibi Olup Olmadığına
Uygulanacak Hukuk........................................................... 139
- Genel Olarak................................................................. 139
- Vasıflandırma................................................................ 141
-
Bir Delilin İmtiyazlı Bir Delil Olup Olmadığına
Uygulanacak Hukuka İlişkin Bağlama Noktası
Önerileri........................................................................ 144
a. Tahkim Yeri Hukuku................................................. 144
b. Uyuşmazlığın Esasına Uygulanacak Hukuk................. 145
c. Değerlendirme.......................................................... 146
d. Belge ile En Yakın İrtibatlı Hukuk.............................. 146
- Genel Olarak...................................................... 146
- Değerlendirme.................................................... 148
- "En Çok Gözetilen İmtiyaz" Yaklaşımı.................. 148
- "En Az Gözetilen İmtiyaz" Yaklaşımı.................... 151
e. Milletlerarası Tahkimde Genel Kabul Gören
Prensiplerin Uygulanması Yaklaşımı........................... 151
f. Değerlendirme ve Sonuç............................................ 153
E. Avukat ile Müvekkil Arasındaki İletişimin Sahip Olduğu
İmtiyaz ("Attorney-Client Privilege")................................ 154
- Genel Olarak "Attorney-Client Privilege"......................... 154
-
Türk Hukukunda Avukatın Sır Saklama
Yükümlülüğü................................................................. 159 - Milletlerarası Tahkimde "Attorney-Client Privilege".......... 162
a. Genel Olarak............................................................ 162
b. "Attorney-Client Privilege" İddialarına
Uygulanacak Hukuk.................................................. 163
c. IBAKurallan'nın Konuya İlişkin Düzenlemeleri............ 166
d. Değerlendirme.......................................................... 167
F. Sulh Görüşmelerine İlişkin Belgeler..................................... 168
G. Muhatabın Sadece Kendi İstifadesi İçin
Hazırlanan Belgeler........................................................... 173
H. Belgenin Sahip Olduğu İmtiyazdan Feragat Edilmesi............. 176
-
İbrazı Talep Edilen Delilin İbraz Edilmesinin Makul
Olmayan Ölçüde Külfetli Olması.............................................. 178 -
İbrazı Talep Edilen Belgenin Kayıp veya Zayi Olduğunun
Makul Bir Olasılıkla Gösterilmesi............................................. 182 - Ticari veya Teknik Olarak Gizli Belgelerin İbrazı...................... 184
A. Gizli Belgelerin İbrazının Milletlerarası Tahkimin
Gizliliğinden Farkı.............................................................. 184
B. Ticari veya Teknik Gizlilik: Sır............................................ 185
C. Ticari ve Teknik Olarak Gizli Belgelerin İbrazının
Reddine İlişkin Özellikler.................................................... 186
VII.Özel Politik veya Kurumsal Hassasiyetler Bulunması................ 190
VIII.Usul Ekonomisi, Oranlılık, Adalet veya Tarafların
Eşitliği Mülahazalarının Etkisi................................................. 195 §12 İbrazı Emredilen Belgenin İbraz Edilmemesinin
Hukuki Sonuçları....................................................................... 199
- Genel Olarak.......................................................................... 199
- Mahkemeden Yardım İstenmesi.............................................. 200
-
İbraz Edilmeyen Belgenin İçeriğinin İbraz Etmeyen
Taraf Aleyhine Olduğu Sonucuna Varılması
(Adverse Inference).............................................................. 203
A. Genel Olarak..................................................................... 203
B. IBA Kuralları Uyarınca Belge İbraz
Edilmemesinin Sonuçları..................................................... 206
1. Belgenin İbrazının İstenmiş veya
Emredilmiş Olması......................................................... 207
-
Tarafların İbraz Emrine Rağmen Bir Belgeyi İbraz
Etmemeleri Hâlinde Belgenin İçeriğinin Kendi
Aleyhine Olduğu Sonucuna Varılacağı Konusunda
Uyarılmış Olmaları......................................................... 208 - IBA Kuralları'nın 3(3) Maddesinde Sayılan
Koşulların Gerçekleşmiş Olması...................................... 208
-
Aleyhine Sonuç Çıkarılacak Tarafa Belgeyi İbraz Etmek
veya İbraz İstemine İtiraz Etmek ve Belgeyi İbraz
Etmemesinin Gerekçelerini Açıklama Fırsatı Verilmiş
Olması........................................................................... 211 -
İbraz İsteminde Bulunan Tarafın İddiasını O Belge
Olmaksızın "Prima Facia" İspat Edebilmiş Olması.......... 212 -
Varılan Sonucun Makul, Davadaki Vakıalar ile
Uyumlu ve İbraz Edilmeyen Belgenin Niteliğine
Uygun Olması............................................................... 214
C. Belgenin İbraz Edilmemesinin İspat Yüküne Etkisi................ 215
D. İbraz Edilmeyen Belgenin Dolaylı Delil Teşkil Etmesi........... 217
E. Hakemlerin Aleyhe Sonuç Çıkarma Yetkilerinin
Değerlendirilmesi............................................................... 218
IV. Hakemlerin Belgeyi İbraz Etmeyen Tarafı Para
Cezası Ödemeye Mahkum Etme Yetkileri................................ 219 §13 Belge İbrazı ve Dürüstlük Kuralları.......................................... 221
- Genel Olarak.......................................................................... 221
- Mevcut Bir Belgenin İbrazından Kasten Kaçınılması................. 225
- Sahte Belge İbraz Edilmesi...................................................... 225
- Belge İbrazı Aşamasında Taraf Vekillerinin Rolü...................... 227
Belge Üzerine Değiştirilmesi.................................................... 232 §15 IBA Kuralları ve Maddi Hukuktan Doğan Belge
İbrazı Mecburiyeti.................................... *............................... 234 §16 Belge İbrazı Kavramının Hakem Kararının İptali ve
Tenflzi Açısından Doğurduğu Sonuçlar...................................... 239
I. Hukuki Dinlenilme Hakkının İhlâli ve Belge İbrazı..................... 240
A. Kavram Sorunu................................................................. 240
B. Belge İbrazı ve Hukuki Dinlenilme Hakkının İhlali................ 242
1. Belge İbrazı İsteminin Reddedilmesi ve
Hukuki Dinlenilme Hakkı................................................ 242
2. İbraz Edilmeyen Belgenin Etmeyen Tarafın
Aleyhine Olduğu Sonucuna Varılması ve
Hukuki Dinlenilme Hakkı................................................ 244
- Tahkim Usulüne Aykırılık ve Belge İbrazı................................. 246
- Hakemlerin Yetkilerini Aşmaları ve Belge İbrazı....................... 248
- Kamu Düzenine Aykırılık ve Belge İbrazı................................. 249
- Taraflara Eşit Davranılmaması ve Belge İbrazı......................... 253
Muhakemeleri Kanunu Uyarınca Belge İbrazı......................... 256
- Genel Olarak.......................................................................... 256
- Belge İbrazı Mecburiyetinin Koşullan....................................... 256
A. Derdest Bir Davanın Bulunması.......................................... 256
B. İbrazı İstenen Belgenin İleri Sürülen Hususun
İspatlanması İçin Zorunlu Olması........................................ 257
C. Belgenin ve İçeriğinin Belirli Olması.................................... 258
D. İbrazı İstenen Belgenin Muhatabın Elinde Olması................. 258
- HMK Uyarınca Belgelerin İbrazı Usulü.................................... 260
- Mahkemenin Belge İbrazı Hakkında Kararı.............................. 261
- İbraz Edilen Belgelerin İncelenmesi.......................................... 262
- Belgenin İbrazından Kaçınılabilecek Durumlar.......................... 263
A. Tarafların Belgeyi İbraz Etmemesini Haklı
Gösterebilecek Sebepler..................................................... 263
B. Üçüncü Kişilerin Belgeyi İbraz Etmekten
Çekinme Sebepleri............................................................. 267
VII.Belgelerin İbraz Edilmemesinin Sonuçları.................................. 268
A. Davanın Tarafının Belgeleri İbraz Etmemesinin
Sonuçları........................................................................... 268
B. Üçüncü Kişilerin Belgeyi İbraz Etmemesinin Sonuçlan .... 269
VIII.Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun Belge İbrazına İlişkin
Düzenlemeleri ile IBA Kuralları'nın Belge İbrazına İlişkin
Düzenlemelerinin Karşılaştınlmasıyla Varılan Sonuçlar.............. 271
§18 Milletlerarası Tahkimde Belge İbrazı ve Amerika Birleşik
Devletleri Hukukunda "Discovery".......................................... 273
- Genel Olarak.......................................................................... 273
- "Discovery" Müessesinin Tanıtılması........................................ 275
- ABD Mahkemelerinde "Discovery"........................................ 276
- "Discovery" ye Yöneltilen Eleştiriler ve Tahkim......................... 282
-
UNCITRAL Model Kanunu'nun, Kurumsal ve
Milletlerarası Tahkim Kurallarının "Discovery" ye
Yaklaşımı............................................................................... 285
-
Tahkim Yerindeki Devlet Mahkemeleri Yardımıyla
"Discovery".......................................................................... 289 -
Milletlerarası Tahkimde Belge İbrazına Müşterek
Hukuk ve Kıta Avrupası Hukuku'nun Yaklaşımları ve
Bağdaştırılması İhtiyacı............................................................ 291
VII.IBA Kuralları ve "Discovery"................................................. 293
VIII.ABD Mahkemeleri Yardımıyla Milletlerarası Tahkimde
"Discovery Usulünden Yararlanılması.................................... 294 Sonuç................................................................................................. 299 Kaynakça........................................................................................... 303