Kargo Gönderim Saatleri;
Kartlarına Taksit
Yeni Üyelik
Üye Girişi
İcra - İflas Hukukunda Yeniden Yapılandırma
İcra - İflas Hukukunda Yeniden Yapılandırma
Sema TAŞPINAR
Sayfa Sayısı
:
478
Kitap Ölçüleri
:
21x18 cm
Basım Yılı
:
2006
ISBN NO
:
9789754643435
130,00
TL ÖNSÖZ "İcra-İflâs Hukukunda Yeniden Yapılandırma" isimli bu çalışma doçentlik tezi olarak hazırlanmıştır. Son yıllarda tüm dünyada yaşanan ekonomik krizler ve sorunlar, Türkiye′nin de gündeminden hiçbir zaman düşmemiştir. Ekonomik reçeteler veya "acı ilacılarla tedavilerin yapılması, artık hemen herkesin yıllardır alıştığı bir olgu olmuştur. Bu anlamda hukuk kurallarının sorgulandığı ve icra-iflâs hukukuna da yeni işlevler verildiği görülmektedir. Türk Hukukunda da, özellikle 2003 ve 2004 yıllarında bu konuda köklü değişiklikler yapılmıştır. Ancak hızlı bir kanunlaştırma hareketi, getirilmek istenen kurumlar hakkında bilimsel çevrelerde yeterli tartışmanın yapılamaması sonucunu doğurmaktadır. O nedenle bu çalışmada, genel olarak belli başlı hukuk sistemlerinde "yeniden yapılandırma" kurumu ve bu kurumun genel yapı içerisindeki görünümü incelenmek yoluyla Türk kanun koyucusuna bir fikir verilmek istenmiştir. Ayrıca Türk İcra-İflâs Hukukunda, "yeniden yapılandırma"nın anlamı, bu amaca yönelik kurumlar ve özellikle 5092 sayılı Kanun değişikliği ile hukukumuza alınan, "sermaye şirketleri ve kooperatiflerin uzlaşma yoluyla yeniden yapılandırılması" kurumu üzerinde durularak, bu konuda Türk Hukukunun genel bir profilini çıkarmak ve sorunları tespit etmek istenmiştir. Böylece amaca uygun ve gereksinimlere yanıt veren bir düzenlemeye ulaşılmasına katkıda bulunulması amaçlanmıştır. Bu çalışmada da kendilerinden ilgi, destek, yardım gördüğüm ve görüşlerinden yararlanmamı sağlayan, bilimsel ufkumu açan farklı görüş ve yönlendirmeleri için değerli hocalarım Prof. Dr. Ramazan Arslan ve Prof. Dr. Ejder Yılmaz′a. çok teşekkür ediyorum. Yardımları için sevgili meslektaşlarım Doç. Dr. Ali Cem Budak ve Yrd. Doç. Dr. Korkut Özkorkuf& teşekkür ediyorum. Tezin düzeltmelerini yapan ve her aşamada desteklerini gördüğüm sevgili arkadaşlarım Yrd. Doç. Dr. Özlem Söğütlü Erişgin ve Dr. Tülay Karakaş′a da minnettarım. Aynı şekilde tezin düzeltmelerinde ve teknik bütün ayrıntılarında büyük bir özveriyle çalışan sevgili anabilim dalı arkadaşım Ar. Gör. Emel Hanağası′na içten teşekkür ediyorum. Yabancı literatürün taranması ve kaynaklara ulaşmak ise, 2002 yılında Hamburg Maxplanck Enstitüsü′nün sağladığı burs ve 2003 yılında Alman Akademik Değişim Servisi′nin (DAAD-Deutscher Akademischer Austauschdienst) vermiş olduğu burs sayesinde mümkün olmuştur. O nedenle her iki kuruma da teşekkür ediyorum. Ayrıca Almanya′da Regensburg Universitesi′nde çalışmalarım sırasında hiçbir yardımı esirgemeyen Prof. Dr. Peter Gottwald′e çok teşekkür ediyorum. Son olarak, tezin kısa süre içerisinde basılmasını sağlayan Yetkin Yayınevi sahipleri sayın Ziya Gülkök ile sayın Muharrem Başer′e ve dizgi operatörü sayın Nilüfer Aydın′a teşekkürlerimi sunuyorum. Yrd. Doç. Dr. Sema Taşpınar Ayvaz GİRİŞ A. KONUNUN ONEMI "İcra-İflâs Hukukunda Yeniden Yapılandırma" başlıklı bu çalışmada, genel olarak borçlunun içinde bulunduğu olumsuz durumdan kurtarılması, yeniden yapılandırılması (reorganizasyon) veya iyileştirilmesinin (rehabilite edilmesinin) icra-iflâs hukuku içerisinde taşıdığı anlam ele alınmaktadır. "Yeniden yapılandırma" veya "iyileştirme" kavramı çeşitli anlamlarda kullanılmaktadır. Gerçekten söz konusu kavramların her alanda karşılığını bulmak mümkün olup, kavram, hastalıklı veya sorunlu bir süjenin bir kısım tedbirlerle sağlığa veya yeni bir görünüm ve yapıya kavuşturulmasını ifade edilmektedir. Yeniden yapılandırma veya iyileştirme, deyim yerindeyse, hukukçuların "tedavi" alanı olarak ortaya çıkmaktadır. Hukukçunun veya hukuk düzeninin hastası ise, "borçlu′lardır. < "Yeniden yapılandırma", son yıllarda, geleneksel hukukî kalıpların, özellikle de icra-iflâs hukuku kalıplarının değişimine koşut olarak, "iflâs" ve "konkordato" kavramlarına alternatif veya onların yanında var olmak üzere yüksek sesle dile getirilen ve kanunlarda yerini almaya başlayan bir kurum olmuştur. 20. yüzyıl içerisinde yaşanan ekonomik darboğaz ve krizler, borçlulara bakış açısının da sorgulanmasına yol açmıştır. Nitekim, borçlunun hastalığı olarak kabul edilebilecek, borca batıklık, ödeme güçlüğü veya ödemelerin tatili gibi hallerde, borçlunun kaderi son derece kesin ve katı kurallar nedeniyle "ölüm" yani "iflâs" olmaktaydı. Hukukumuzda bir para borcunun ö-denmemesinin borçlunun iflâsına yol açabileceği göz önüne alınırsa, kuralın acımasızlığı ortaya çıkmaktadır. Öte yandan, borçlunun yaşamını sürdürebilmesine olanak sağlayan konkordato gibi kurumlar mevcut olmakla birlikte, 4949 sayılı Kanun değişikliğine kadar, konkordatonun sağladığı olanak, borçluya zaman tanıma veya alacaklıların alacaklarının bir kısmından vazgeçmeleri biçiminde olmuştur. Yani icra-iflâs hukuku, bugüne kadar, alacaklı bakımından, alacağını tahsil edebilmesinin koşullarını düzenleyen ve alacaklıların müşterek rehni durumunda bulunan borçlu malvarlığını alacaklılar arasında adil bir şekilde tasfiye yolu ile paylaştırmaya yönelik; borçlu bakımından ise, malvarlığı ile sorumluluğun gerçekleştirilmesini sağlamaya dönük bir işlev üstlenmiştir. 20. yüzyılın sonlarında ekonomik gelişmeler veya sorunlar, pek çok ülkede iflâs kanunlarının yeniden düzenlenmesine neden olmuştur. Tüm bu "yeniden yapılandırma" veya "iyileştirme" dalgasının ardında, geleneksel bakış açısının tıkanması yatmaktadır. Çünkü, pek çok hukuk düzeni, "dürüst" ve "başarılı" ancak, "talihsiz" borçlulara yardımcı olmakta idi. Ticaretle uğraşmanın ve başarısız olmanın cezası ise adetâ ölümdü. Bu noktada hasta olarak kabul edilen borçlunun tedaviye değip değmediği bile sorgu-lanmamakta idi. Bir süre sonra bu ölümlerin herkes için bir yük oluşturduğu, kimseye bir yararının olmadığı, hatta ölüm nedeninin de çoğu kez o kişiden kaynaklanmadığı gibi, bu durumun pek çok kişiyi ve sonuçta toplumu da olumsuz etkilediği biçiminde muhalif sesler çıkmaya ve konu artık "iflâsın iflâsı" sloganı ile ifade edilmeye başlanmıştır. Öte yandan, iflâsın en kötü ve pahalı tasfiye usulü olduğu, borçluyu iyileştirmeye yönelik konkordato gibi araçların da çeşitli nedenlerle yetersiz kaldığı, işlevini yitirdiği bilimsel çevrelerde özellikle vurgulanmıştır. İflâs veya tasfiyeler sonucunda pek çok yönden zarar oluştuğu, bundan yalnızca borçlunun değil, borçlu ile ilişkide olan pek çok kesimin etkilendiği ve sonuçta aslında genel olarak ekonominin de zarar gördüğü kabul edilmeye başlanmıştır. Bu nedenle, mevcut deneyim, birikim, bilgi ve sermayenin tasfiye değeri ile ortadan kalkması yerine, mümkünse hastanın tedavisi veya iyileştirilmesinin yolları aranmaya başlanmıştır. İşte bu noktada, iflâs hukukunun işlevi konusunda yeni yaklaşımlar ortaya çıkmıştır. Borç yükü altında ezilen kişinin de hukuken "hasta" olduğu kabulü çerçevesinde, insan sağlığında olduğu gibi, hem erken teşhis hem hastaya uygun tedavi arayışları başlamıştır. Bu anlamda, ticarî hayattaki hastanın ölüme mahkûm edilip, malvarlığının "haraç mezat" elden çıkarılmasının, yalnızca borçlarının ertelenmesinin (zamana yayılmasının) veya alacaklıların, alacaklarının bir kısmından vazgeçmesinin yeterli olmadığı kabul edilmeye başlanmıştır. Finansal darboğaz veya krizde olan borçlu için hukukun yapısal değişimi (sermaye yapısının değişimi, birleşme, işletmenin bir kısmının tasfiyesi veya devri, yeniden finansman sağlama olanağı, vergi kolaylıkları, organizasyona ilişkin değişiklikler vb.) sağlamak konusunda yardımcı olması gerektiği düşüncesi ortaya çıkmıştır. Çünkü, borçlunun bütün alacaklıları ile uzlaşamaması halinde, hukukun cebrî etkisine gereksinim duyacağı açıktır. Yeniden yapılandırmadan kasıt, borçlunun hukukun sağladığı koruma i-le, alacaklılarının baskısından veya takibinden uzak kalarak, faaliyetlerini sürdürebilmesi, iflâstan veya tasfiyeden korunması, buna karşılık, alacağı tedbirler veya uygulayacağı çeşitli yöntemlerle finansal veya malî krizi atlatıp yeniden sağlıklı hale gelmesidir. Bu zor dönemin atlatılması, yani hastanın tedavisi, pek çok yönden özveri gerektirmektedir. İşte hukuk düzeni, getireceği kurallarla, borçluya karşı alacaklıların yarışını durduracak ve onların haklarına da müdahale edecektir. Bu anlamda, yalnızca bir "borç düzenlemesi" değil, yapısal ve organizasyona yönelik pek çok araçla borçlunun "yeniden yapılandırılması" amaçtır. Dolayısıyla, borçlunun ekonomik yaşama tekrar sağlıklı bir şekilde entegre edilmesi söz konusudur. Bu anlayışın özellikle, devletlerin, silinip gitmesine kayıtsız kalamayacağı büyük işletmeler için geçerli olduğu belirtilmelidir. Çünkü, böylesi önemli bir işletmenin ticarî yaşamdan ayrılması, aynı zamanda yüzlerce kişinin işsiz kalmasına neden olacak ve yaratacağı zincirleme etki ile de sonuçta devletlerin kendileri için sorun haline dönüşecektir. Amerikan Hukukunda ortaya çıkan ve esasen büyük işletmelerin iyileşti-rilip ekonomiye kazandırılmasına hizmet eden "yeniden yapılandırma" veya "11. Bölüm" usulü, son yıllarda kara Avrupası ülkelerini olduğu gibi, Türkiye′yi de etkilemiştir. Nitekim kanun koyucu, 12.2.2004 tarih ve 5092 sayılı Kanunla, İcra-İflâs Kanununa "Sermaye Şirketleri ve Kooperatiflerin Uzlaşma Yoluyla Yeniden Yapılandırılması" adı verilen bir düzenleme getirmiştir. B. İNCELEME PLANI Konu, iki bölüm halinde incelenecektir. Birinci bölümde, belli başlı ülkelerin hukuk sistemleri içerisinde, yeniden yapılandırmanın bulunduğu yeri ve bu konuya genel yaklaşımı tespit etmek bakımından bir araştırma yapılmıştır. Bu anlamda, öncelikle yeniden yapılandırma usulünün kaynağını oluşturan Amerikan Hukuku ele alınacak, arkasından bu konuda değişiklik yapan ve bakış farklılığı bulunan diğer hukuk sistemleri (Alman, Fransız ve İngiliz Hukuku) açıklanacaktır. Bu bölümde son olarak Türk İcra ve İflâs Kanununun kaynağım oluşturan İsviçre Hukukunun söz konusu gelişmelerden nasıl etkilendiği ve yeniden yapılandırma amaçlı değişiklikler yapıp yapmadığı incelenecektir. İncelenen her hukuk sistemi hakkında, kendi içerisinde bir değerlendirme de yapılmıştır. İkinci Bölüm, Türk Hukukuna ayrılmıştır. Burada da öncelikle, Türk Hukukunda 5092 sayılı Kanun dışında, yeniden yapılandırma amacına yönelik araçların neler olduğu ve özellikleri ele alınacaktır. Çalışmanın ağırlıklı yönü ise, hukukumuza 5092 sayılı Kanunla getirilen, "Sermaye Şirketleri ve Kooperatiflerin Uzlaşma Yoluyla Yeniden Yapılandırılması" kurumu olacaktır. Çalışmanın aslî amacı, başlı başına bu kurumun incelenmesi değildir. Ancak, doğrudan doğruya bu amaca yönelik ve yeni bir düzenleme olması nedeniyle, konu, olabildiğince ayrıntılı bir şekilde ele alınmıştır. Ancak, ^v\tex\^a.p\\a\\dvrma, yalnızca icra-iflâs hukukunu ilgilendirmemekte, tersine ticaret hukuku, ekonomi, işletme, vergi hukuku, iş hukuku gibi pek çok alan ile birlikte değerlendirmeyi gerektirmektedir. Bu da, esasında disiplinler arası veya üstü bir çalışma ile mümkün olabilir. Ancak bu çalışmada böyle bir anlayışla hareket edilmemiş, icra-iflâs hukuku kuralları ve kapsamı çerçevesinde inceleme yapılmıştır. Çalışma, Türk Hukuku hakkında genel bir değerlendirme ve sonuç ile tamamlanmaktadır. İÇİNDEKİLER ÖNSÖZ 5 İÇİNDEKİLER 9 KAYNAKÇA 23 KISALTMALAR 35 GİRİŞ 37 BİRİNCİ BÖLÜM KARŞILAŞTIRMALI HUKUKTA YENİDEN YAPILANDIRMA (İYİLEŞTİRME) § 1. AMERİKAN HUKUKUNDA YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜ A. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN TARİHÇESİ (YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN GELİŞİM EVRELERİ VE TEMELLERİ) 41 I. EKONOMİK DURUM 41 II. HUKUKà ÇIKIŞ NOKTASI 42 III. MODEL .′. 43 IV. HUKUKà ALT YAPI SORUNU 44 V. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN AMERİKAN İFLÃS HUKUKU İÇİNDEKİ YERİ 45 B. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN AMACI, GENEL GÖRÜNÜMÜ VE İŞLEYİŞİ 47 I. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN AMACI VE ALTERNATİFİ 47 II. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN AYIRT EDİCİ ÖZELLİKLERİ 48 III. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN GENEL GÖRÜNÜMÜ 48 IV. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN BAŞLAMASI 49 1. Borçlunun Talepte Bulunması (voluntary petition) 49 2. Alacaklılardan Birisinin Talepte Bulunması (involuntary petition) 51 V. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNE KATILAN İLGİLİ KİŞİ VE ORGANLAR 53 1. Resmî Organlar 53 a) İflâs Mahkemesi 53 b) Birleşik Devletler Kayyımları (United State Trustee) 54 c) Kıymetli Evrak ve Borsa Komisyonu (Securities and Exchange Commission-SEC) 55 d) Kayyım (trustee) 55 e) Denetçi (examiner) 57 2. Diğer Organlar ve İlgili Kişiler 57 a) Teminatsız Alacaklılar Komitesi ve Diğer Komiteler 57 b) Alacaklılar Toplanması 59 c) Menfaati Olan İlgililer (party in interest) 59 VI. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN BAŞLAMASI VE ETKİLERİ 59 1. Borçlu Malvarlığının Masa Oluşturması 60 2. Borçlunun Tasarruf Yetkisi 60 a) Genel Olarak 60 b) Borçlunun Yeni Krediler Alması 63 3. Takiplerin ve Davaların Durması (Automatic stay) 64 VII. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN ERKEN KAPANMASI VEYA İFLÃSA DÖNÜŞTÜRÜLMESİ 66 VIII. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANI 68 1. Yeniden Yapılandırma Plan Önerisi 68 a) Borçlunun Plan Önerisi 68 b) Diğer İlgililerin Plan Önerisi 69 2′ Alacaklıların Sınıflandırılması ve Plandan Etkilenen Alacaklıların Belirlenmesi 69 3. Yeniden Yapılandırma Planının İçeriği 72 4. Planın Değiştirilmesi 73 5. Planın Kabulü 73 a) Planın Alacaklılar Tarafından Kabulü 73 b) Planın Mahkeme Tarafından Onaylanması 74 aa) Plan Önerisinin İyiniyetli Olması 75 bb) Menfaatlerin En İyi Şekilde Korunması Ölçütü (best interest test) 75 cc) Plandan Etkilenen Bütün Sınıfların Planı Kabul Etmesi....76 dd) Planın Uygulanabilir Olması 77 IX. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANININ HUKUKà NİTELİĞİ 78 X. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANININ ONAYLANMASININ SONUÇLARI 78 C. DEĞERLENDİRME 80 I. İFLÃS KANUNUNUN GENEL YAPISI (KARMAŞIKLIĞI VE ZORLUĞU) 80 II. DÜZENLEMENİN BORÇLUYU KORUYUCU (BORÇLU DOSTU) OLMASI 82 III. ALACAKLILARIN KATILIMI 82 IV. YENİDEN YAPILANDIRMANIN BAŞARI ŞANSI 83 § 2. ALMAN HUKUKUNDA YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜ A. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN TARİHÇESİ (GELİŞİM EVRELERİ) 86 I. 1999′DA YÜRÜRLÜĞE GİREN KANUNDAN ÖNCEKİ DÜZENLEME 86 II. REFORM ÇERÇEVESİNDE KAVRAM SORUNU 92 III. REFORMUN ANA HATLARI 95 B. KÜLLİ TAKİP PROSEDÜRÜ İÇERİSİNDE YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜ (INSOLVENZPLANVERFAHREN) 96 I. GENEL OLARAK 96 II. KÜLLà TAKİP YOLUNUN BİÇİMSEL OLARAK GÖRÜNÜMÜ VE İŞLEYİŞİ 102 C. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANININ ÖZELLİĞİ, TÜRLERİ VE YAPILMA BİÇİMİ 105 I. GENEL OLARAK 105 II. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANININ TÜRLERİ 106 1. İzlenen Amaca Göre Yemden Yapılandırma Planı 106 a) Dar Anlamda Yeniden Yapılandırma (İyileştirme Plam-Eigensanierungsplan)f 106 b) Devredici (Temlikî) İyileştirme Planı 107 c) Tasfiye Planı 107 d) Erteleme (Moratoryum) Planlan 108 e) Karma Planlar 108 2. Yapıldıkları Aşamaya Göre Yeniden Yapılandırma Planları 109 a) Hazır Planlar ("Prepackaged plans"-vorbereitete Plâne) 109 b) Yöneticinin Hazırlayacağı Planlar 109 3. Hukuksal Biçimine Göre Yeniden Yapılandırma Planı 110 4. İşletme Hukuku Bakımından Yeniden Yapılandırma Planı 110 a) Finansal Yeniden Yapılandırma Planı 110 b) Ekonomik Yeniden Yapılandırma Planı 110 III. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANININ YAPILMA BİÇİMİ 111 1. Açıklayıcı Kısım 112 2. Kurucu Kısım 114 a) Genel Olarak 114 b) Teminatlı Alacaklıların Haklan 117 c) Küllî Takip Alacaklılarının Hakları 118 d) Sonraki Sırada Bulunan Alacaklıların Hakları 118 e) Borçlunun Hukukî Durumu 119 D. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANININ HAZIRLANMASI VE SUNULMASI 119 E. YENİDEN YAPILANDIRMA PLAN ÖNERİSİNİN MAHKEMECE İNCELENMESİ 120 F. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANININ ALACAKLILAR TARAFINDAN KABUL EDİLMESİ 121 G. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANININ BORÇLU TARAFINDAN KABUL 123 H. YENİDEN YAPILANDIRMA PLANININ MAHKEME TARAFINDAN ONAYLANMASI 124 I. PLANIN ONAYLANMASININ ETKİLERİ 125 İ. KÜLLà TAKİBİN KALDIRILMASI 126 J. PLANIN YERİNE GETİRİLMESİ 127 I. PLANIN İCRASI 127 II. PLANIN İCRASININ KONTROLÜ 127 K. DEĞERLENDİRME VE SONUÇ 128 § 3. FRANSIZ HUKUKUNDA İYİLEŞTİRME (YENİDEN YAPILANDIRMA) A. FRANSIZ İFLÃS HUKUKUNUN TARİHSEL GELİŞİMİ 131 I. 1967 YILINDAN ÖNCEKİ DURUM 131 II. 1967 YILINDAN SONRAKİ DÜZENLEMELER 133 B. MEVCUT FRANSIZ KÜLLà TAKİP DÜZENLEMESİNDE İYİLEŞTİRME (1984-1985 ve 1994 KANUNLAŞTIRMALARI) 136 I. İŞLETME ZORLUKLARININ ÖNLENMESİNE YÖNELİK TEDBİRLER VE İŞLETME ZORLUKLARININ UZLAŞMA YOLU İLE ÇÖZÜMÜ 138 1. Koruma Tedbirleri- Uyarı Usulü (Procedure d′alerte) 139 a) Uyarı Usulleri 139 b) Koruma (Önleme) Prosedürü 140 c) Bu Usullerin Değerlendirilmesi 141 2. Uzlaşma Yoluyla Çözüm (Reglement Amiable) 142 a) Uzlaşmaya Dayalı Çözüme (Reglement Amiable) Başvurabilecekler ve Başvurulacak Merci 143 b) Uzlaşmaya Dayalı Çözüme Başvurma Nedenleri 144 c) Başvurunun İçeriği ve Karar 144 d) Prosedürün İşleyişi 145 e) Anlaşmanın Yapılması 147 f) Uzlaşmaya Dayalı Çözüm Yoluna İlişkin Değerlendirme 148 II. L 85-98 SAYILI KANUNA GÖRE İŞLETMELERİN İYİLEŞTİRİLMESİ 149 1. Kanunun Amacı 149 2. Prosedür 150 a) İlgili İşletme ve Kişi Grupları, Görevli ve Yetkili Mahkeme 150 b) Prosedürün Başlaması 152 aa) Prosedürün Açılma Nedenleri 152 aaa) Ödemelerin Kesilmesi 152 bbb) Diğer Başvuru Nedenleri 153 bb) Prosedürü Başlatmaya Yetkili Kişi 154 aaa) Borçlu 154 bbb) Alacaklı 154 ccc) Savcının Talebi-Prosedürün Resen Açılması- İşçi Temsilcisinin Katkısı 154 c) Prosedürün İşleyişi 155 d) Prosedürde Görevli Organlar 155 e) Prosedürün İşleyişine İlişkin Genel Hususlar 156 i 4. İNGİLİZ HUKUKUNDA YENİDEN YAPILANDIRMA A. İNGİLİZ KÜLLà TAKİP HUKUKUNUN TARİHSEL GELİŞİMİ 159 B. İNGİLİZ KÜLLà TAKİP HUKUKUNDA REFORM GEREKSİNİMİ.... 162 C. İNGİLİZ YENİDEN YAPILANDIRMA HUKUKUNUN TEMEL İLKELERİ 163 I. Eşitlik İlkesi 163 II. Alacaklıların Korunması 164 III. Alacaklıların Prosedüre Katılımı 164 D. İNGİLİZ KÜLLà TAKİP HUKUKUNDAKİ KURUMLAR VE YENİDEN YAPILANDIRMA ′ 164 I. İNGİLİZ KÜLLà TAKİP HUKUKUNUN GENEL GÖRÜNÜMÜ...164 II. YENİDEN YAPILANDIRMAYA YÖNELİK KURUMLAR 165 1. KÜLLà TAKİP KANUNUNA GÖRE ŞİRKETİN İRADİ DÜZENLENMESİ USULÜ (VOLUNTARY ARRANGEMENT) 165 a) Niteliği 165 b) Talepte Bulunma Yetkisi ve Talepte Bulunma Nedenleri 166 c) Başvuru Usulü ve Planda Yer Alması Gereken Hususlar 166 d) Geçici Yönetici (Nominee) Atanması ve İnceleme 167 e) Alacaklılar ve Ortaklar Toplantısı-Oylama 168 f) Planın Etkisi, İptali ve İcrası 169 g) Değerlendirme 170 2. TİCARET KANUNUNA GÖRE ALACAKLILARIN DÜZENLEME PLANI USULÜ (SCHEME OF ARRANGEMENT) 170 a) Kapsamı ve Türleri 170 aa) Sermaye yapısının yeniden yapılandırılması (reorganisation of capital structure) 170 bb) Birleşme (amalgation) 171 cc) Bölünme (division) 171 b) Alacaklıların Düzenleme Planı Usulünün Uygulanma Biçimi 171 aa) Uzlaşma veya Düzenlemenin Varlığı 172 bb) Toplantı Talebi 172 cc) Oylama 172 c) Mahkemenin Kararı (Onay) 173 aa) Usul hükümlerine uygunluk 173 bb) Sınıfların adil olarak temsili 173 cc) Hakkaniyete ve adalete uygun sonuç 173 d) Değerlendirme 173 3. İRADà TASFİYE İLE YENİDEN YAPILANDIRMA (RECONSTRUCTION BY VOLUNTARY WINDING UP) 174 4. YÖNETİM USULÜ (ADMINISTRATION PROCEDURE) 175 a) Türleri 175 aa) Alacaklıların Cebrî İdaresi (Administrativ Receivership- Glâubigerzwangsverwaltung) 175 bb) Yöneticilik Usulü (administration order) 176 b) Yöneticilik Usulünün Amacı 177 c) İşleyişi 177 aa) Talepte Bulunma 177 bb) Mahkemenin Kararı 179 t cc) Yönetici Atanması, Yöneticinin Yetki ve Görevleri 180 dd) Planın Kabul Edilmesi ve İşleyişi 182 d) Değerlendirme 172 § 5. İSVİÇRE HUKUKUNDA YENİDEN YAPILANDIRMA (İYİLEŞTİRME) A. İSVİÇRE İCRA VE İFLÃS KANUNUNUN DEĞİŞİKLİĞİ SÜRECİNDE YENİDEN YAPILANDIRMA (İYİLEŞTİRME) 185 B. YENİDEN YAPILANDIRMA ODAKLI KONKORDATO DEĞİŞİKLİKLERİ 190 I. İYİLEŞTİRME GEREKSİNİMİ VE İYİLEŞTİRME KAVRAMI ....190 II. KONKORDATO HÜKÜMLERİNDE YENİDEN YAPILANDIRMAYA (İYİLEŞTİRMEYE) YÖNELİK DEĞİŞİKLİKLER 194 1. Konkordato Kurumundaki Paradigma Değişikliği- Dürüstlük Koşulundan Vazgeçilmesi/Alacaklılar veya Hâkimin de Konkordato Prosedürünü Başlatabilmesi 194 2. Borçlu Açısından Getirilen Yeniden Yapılandırmaya Yönelik Hükümler 197 a) Başvuru Usulü 197 b) Geçici Tedbirler 197 c) Geçici Mühlet-Geçici Komiser 197 d) Uzatılmış Kesin Mühlet 198 e) Borçlunun Tasarruf Yetkisinin Yeniden Düzenlenmesi 198 f) Konkordatonun Finansmanının Kolaylaştırılması 198 g) Komiserin Talebi Üzerine Mühletin veya Borçlunun Tasarruf Yetkisinin Kaldırılması 199 h) Konkordatonun Tasdikinde Alternatif Nisap 199 i) Malvarlığının Terki Suretiyle Konkordatoda Malvarlığının Kısmen veya Tamamen Devri 200 j) Konkordatonun Cazibesini Artıran Diğer Düzenlemeler 200 3. Alacaklı Açısından Getirilen Yeniden Yapılandırmaya Yönelik Hükümler 200 a) Konkordato Talep Edebilme Hakkı 201 b) Diğer Alacaklıların da Dinlenmesi ve Alacaklıların Hukukî Yolları 201 4. Konkordato Komiseri Açısından Getirilen Yeniden Yapılandırmaya Yönelik Hükümler 201 a) B irden Çok Konkordato Komiseri Atanabilme Olanağı 201 b) Geçici Konkordato Komiseri 202 c) Konkordato Komiserinin Yetkileri 202 d) Konkordato Komiserinin Görevinin Uzatılması 202 e) Ara Rapor Düzenleme 203 f) Artırılmış Özen Yükümlülüğü 203 g) Konkordatonun Yerine Getirilmesi 203 ■ h) Konkordato Komiserinin Sorumluluğu 203 5. Yargısal Yetkiler Bakımından Getirilen Yenilikler 203 a) Konkordato Talebinde Bulunulması-Mühlet Aşaması 204 b) Mühlet İçinde Hâkimin Yetkileri 204 c) Tasdik Aşamasında Hâkimin Yetkileri 204 d) Konkordatonun Yerine Getirilmesi 205 e) Rehinli Malların Paraya Çevrilmesinin Ertelenmesi 205 6. Sonuç ve Değerlendirme 205 B. İFLÃSIN ERTELENMESİ VE YENİDEN YAPILANDIRMA 208 1. Borçlar Kanunu Çerçevesinde İflâsın Ertelenmesi 208 2. İcra-İflâs Kanununa Göre Erteleme 212 C. ÖZEL (UZLAŞMAYA DAYALI) BORÇTAN KURTULMA ANLAŞMASI 213 D. FEVKALÃDE HALLERDE MÜHLET 216 İKİNCİ BÖLÜM TÜRK HUKUKUNDA YENİDEN YAPILANDIRMA VE İYİLEŞTİRME i 6. ÖZEL KANUNLARDA YER ALAN YENİDEN YAPILANDIRMAYA YÖNELİK DÜZENLEMELER A. 3332 SAYILI KANUNUN DÜZENLEMESİ I. DÜZENLEMENİN AMACI 217 II. İYİLEŞTİRME USULÜ 219 III. SONUÇ 220 B. 4743 SAYILI KANUN (İSTANBUL YAKLAŞIMI) 221 I. YÜRÜRLÜK SÜRESİ VE ÇERÇEVE ANLAŞMA 221 II. FİNANSAL YENİDEN YAPILANDIRMANIN AMACI 222 III. FİNANSAL YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN GENEL GÖRÜNÜMÜ VE İŞLEYİŞİ 223 1. Taraflar 223 2. Kapsam 225 3. Görevli Organlar ve Organizasyon Şeması 226 a) Koordinasyon Sekreteryası (KS) 226 b) Hakem Kurulu (HK) 226 c) Alacaklı Bankalar Konsorsiyumu (ABK) 227 d) Lider Banka (LB) 227 4. İşleyiş 228 a) Başvuru Usulü 228 b) Başvurudan Sonra Yapılacak İşlemler ve "Durumun Korunması" Kararı 229 c) Müzakere ve Durumun Korunması Süresi ile Müzakere Yöntemi 231 5. Finansal Yeniden Yapılandırma Programının İçeriği 231 6. Finansal Yeniden Yapılandırma Sözleşmesinin Gerçekleştirilmesi 232 7. Finansal Yeniden Yapılandırma Sözleşmesi Sonrası İzleme Süreci 233 8. Çerçeve Anlaşmasını İmzalayan Kuruluşların FYYS′ye İlişkin Yükümlülüklerini Yerine Getirmemeleri 234 IV. SONUÇ VE DEĞERLENDİRME 235 § 7. İCRA-İFLÃS KANUNUNDA YER ALAN YENİDEN YAPILANDIRMAYA YÖNELİK DÜZENLEMELER VE DEĞİŞİKLİKLER A. ADà KONKORDATO HÜKÜMLERİNDE İYİLEŞTİRMEYE (YENİDEN YAPILANDIRMAYA) YÖNELİK DEĞİŞİKLİKLER 237 I. ADà KONKORDATODA MEYDANA GELEN KAVRAMSAL DEĞİŞİKLİĞE BAĞLI YENİLİKLER 237 1. Genel Olarak Bakış Değişikliğinin Kanuna Yansıması 237 2. Dürüstlük Koşulu Çerçevesinde Adî Konkordatonun Tanımında Meydana Gelen Değişme 240 3. Konkordatonun Başarı İhtimali 245 4. Alacaklıların Konkordato Talep Edebilmesi 245 II. KONKORDATO TALEBİ ÜZERİNE BORÇLUNUN MALVARLIĞINI KORUMAYA YÖNELİK TEDBİRLER 247 III. BAŞVURU USULÜNDEKİ DEĞİŞİKLİKLER 247 1. Konkordato Talebinin Gerekçelendirilmesi ve Dilekçeye Eklenecek Belgeler 247 2. Asgarî Ödeme Teklifinin Bulunmaması 248 IV. MÜHLET, MÜHLETİN SONUÇLARI VE TASDİK KARARI ÇERÇEVESİNDE İYİLEŞTİRMEYE (YENİDEN YAPILANDIRMAYA) YÖNELİK DEĞİŞİKLİKLER 248 1. Mühlet 248 2. Alacaklıları Etkileyen Değişiklikler 249 3. Borçluyu Etkileyen Değişiklikler 252 V. KONKORDATONUN TASDİKİ AŞAMASINDA VE SONRASINDA İYİLEŞTİRMEYE YÖNELİK DEĞİŞİKLİKLER 253 VI. KONKORDATO KOMİSERİNE İLİŞKİN DEĞİŞİKLİKLER 254 B. MALVARLIĞININ TERKİ SURETİYLE KONKORDATO 255 I. GENEL OLARAK 255 II. YENİ ŞİRKET KURULMASI YOLUYLA MALVARLIĞININ TERKİ SURETİYLE KONKORDATO 257 III. MALVARLIĞININ KISMEN VEYA TAMAMEN BİR ÜÇÜNCÜ KİŞİYE DEVRİ YOLUYLA MALVARLIĞININ TERKİ SURETİYLE (TASFİYESİZ) KONKORDATO 259 C. İFLÃSIN ERTELENMESİ 261 I. İFLÃSIN ERTELENMESİNİN AMACI 261 II. İFLÃSIN ERTELENMESİNİN KOŞULLARI 265 III. İFLÃSIN ERTELENMESİNİN DİĞER YOLLARLA İLİŞKİSİ 268 IV. SONUÇ 271 D. FEVKALÃDE HALLERDE MÜHLET VE TATİL 272 § 8. 5092 SAYILI KANUN İLE İCRA-İFLÃS KANUNUNA GETİRİLEN SERMAYE ŞİRKETLERİ VE KOOPERATİFLERİN UZLAŞMA YOLUYLA YENİDEN YAPILANDIRILMASI A. AMAÇ VE KANUNLAŞTIRMA SÜRECİ 273 B. KAPSAM 279 C. UZLAŞMA YOLUYLA YENİDEN YAPILANDIRMANIN BENZER KURUMLARLA KARŞILAŞTIRILMASI 280 I. 3332 SAYILI KANUN 280 II. 4743 SAYILI KANUN (İSTANBUL YAKLAŞIMI- FİNANSAL YENİDEN YAPILANDIRMA) 281 III. ADà KONKORDATO 283 IV. MALVARLIĞININ TERKİ SURETİYLE KONKORDATO 288 V. İFLÃSIN ERTELENMESİ 289 D. YENİDEN YAPILANDIRMANIN HUKUKà NİTELİĞİ 291 9. UZLAŞMA YOLUYLA YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNÜN GENEL GÖRÜNÜMÜ, İŞLEYİŞİ VE PROJENİN HAZIRLANMASI A. YENİDEN YAPILANDIRMA YOLUNA BAŞVURMAYA YETKİLİ OLANLAR VE BAŞVURMA NEDENLERİ 297 I. YENİDEN YAPILANDIRMA YOLUNA BAŞVURMAYA YETKİLİ OLANLAR 297 II. BAŞVURMA NEDENLERİ 297 1. Ödeme Güçlüğü (Aciz Hali) 297 2. Borca Batıkhk 299 3. Ödeme Güçlüğü veya Borca Batıklığa Düşme Tehlikesinin Kuvvetle Muhtemel Olması 300 B. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİNİN İÇERİĞİ 301 I. PROJENİN ALACAKLILAR VE ALACAKLAR ÜZERİNDEKİ ETKİSİNE İLİŞKİN BİLGİLERİ 303 1. Genel Olarak 303 2. Projeden Etkilenen Alacaklıların Belirlenmesi 304 3. Alacaklıların Sınıflandırılması 308 a) Sınıflandırma Kavramı 308 b) Sınıflandırma Ölçütleri 309 c) Yabancı Hukukta Alacaklıların Sınıflandırılması 309 d) Türk Hukukunda Sınıflandırma 313 II. PROJENİN BORÇLU ÜZERİNDEKİ ETKİLERİNE İLİŞKİN BİLGİLER 314 III. PROJENİN YENİDEN YAPILANDIRMA AMACIYLA ÖNGÖRDÜĞÜ YÖNTEMLER 317 IV. PROJENİN TASDİKİNDEN SONRA UYGULANMASININ DENETİMİ KONUSUNDA BİLGİLER 318 C. ALACAKLILARIN YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİNDEN HABERDAR EDİLMELERİ 318 I. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİ 319 II. MALà DURUMU GÖSTERİR BELGELER 320 III. İFLÃS ANALİZ RAPORU 320 IV. ALACAKLAR-ALACAKLILAR LİSTESİ VE ALACAKLILARIN ELLERİNE GEÇMESİ BEKLENEN OLASI MİKTAR 321 V. İŞLETMEYİ FİNANSAL ZORLUĞA DÜŞÜREN FAKTÖR VE NEDENLERİ GÖSTEREN AÇIKLAMA 321 VI. YENİDEN YAPILANDIRMA YOLUYLA FİNANSAL DARBOĞAZI ATLATMAYA YÖNELİK STRATEJİYİ GÖSTEREN PLAN 322 VII. PROJENİN UYGULANMASINA VEYA UYGULANAMAMASINA YÖNELİK ŞARTLAR VE RİSKLER ..322 VIII. GEREKLİ FİNANSMANIN TEMİN EDİLEBİLECEĞİNE İLİŞKİN BEKLENTİLER VE ŞARTLARI 323 IX. VERGİ YÜKÜMLÜLÜKLERİ 323 X. OYLAMA DAVETİYESİ 323 D. PROJENİN ALACAKLILARLA MÜZAKERESİ VE OYLAMA 324 I. MÜZAKERE VE BİLGİLENDİRME 325 II. OYLAMA 326 1. Davet 326 2. Oylama Davetiyesi 327 3. Oylama Biçimi 328 a) Oylama Toplantısı 328 b) Posta Yoluyla Oylama 329 c) Vekâleten Oy Kullanılması 331 4. Projenin Oylanması 332 5. Oylama Raporunun Hazırlanması 333 E. YENİDEN YAPILANDIRMA BAŞVURUSUNA EKLENMESİ GEREKEN BELGELER 333 § 10. YENİDEN YAPILANDIRMA USULÜNDE GÖREVLİ ORGANLAR A. TASDİK AŞAMASINA KADAR OLAN DÖNEMDEKİ ORGANLAR ..335 I. BAĞIMSIZ DENETİM KURULUŞU 335 II. OYLAMA GÖREVLİSİ 340 III. NOTER ′. 341 B. TASDİK AŞAMASINDA VE SONRASINDA GÖREVLİ ORGANLAR 342 I. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ 342 II. ARA DÖNEM DENETÇİSİ 343 1. Benzer Organlarla Karşılaştırılması 343 a) Konkordato Komiseri 343 b) Kayyım 345 2. Ara Dönem Denetçisi Kavramı 347 3. Ara Dönem Denetçisine İlişkin Diğer Sorunlar 348 a) Ara Dönem Denetçisinin Seçimi, Atanması ve Ücreti 348 b) Ara Dönem Denetçisinin Görevleri ve Sorumluluğu 350 III. PROJE DENETÇİSİ 352 1. Proje Denetçisinin Seçimi, Atanması ve Ücreti 352 2. Proje Denetçisinin Görevleri ve Sorumluluğu 353 § 11. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİNİN TASDİKİ İÇİN MAHKEMEYE BAŞVURU, YARGILAMA USULÜ, KARAR VE SONUÇLARI A. PROJENİN TASDİKİ İÇİN MAHKEMEYE BAŞVURU VE MAHKEMEYE SUNULMASI GEREKEN BELGELER 356 I. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİ 356 II. BORÇLUNUN MALà DURUMUNA İLİŞKİN BELGELER 357 III. PROIENİN BORÇLUYU YENİDEN ÖDEME GÜCÜNE KAVUŞTURACAĞINA İLİŞKİN BELGELER VE FİNANSAL ANALİZ RAPORU 357 IV. PROIEDEN ETKİLENEN VE ETKİLENMEYEN ALACAKLILAR İLE BUNLARIN ALACAKLARININ LİSTESİ ..360 V. ALACAKLILARIN BİLGİLENDİRİLDİĞİNİN İSPATI 360 VI. PROIEDEN ETKİLENİP DE ONAY VEREN ALACAKLILARIN, BU BEYANLARINI İÇEREN, İMZASI VE TARİHİ NOTERLİKÇE ONAYLI TUTANAKLAR 361 VII. ÇOĞUNLUK KOŞULUNUN GERÇEKLEŞTİĞİNİ GÖSTEREN CETVEL 362 VIII. YARGILAMA GİDERLERİNİN DEPO EDİLMESİ 362 B. TASDİK İNCELEMESİ, YARGILAMA USULÜ VE KARAR 364 I. BAŞVURUNUN İLÃNI VE TEBLİĞİ 364 II. ARA DÖNEM KAVRAMI VE ARA DÖNEMİN ETKİLERİ VE SONUÇLARI 366 1. Ara Dönem Denetçisi Atanması 368 2. Diğer Tedbirler 371 3. Takiplerin ve Bunlarla İlgili Davaların Durdurulması 374 a) Durdurma Etkisinin Başlangıcı 374 * b) Durdurma Etkisinin Kapsamı 375 aa) İcra Takipleri 375 bb) Hacizlerin Akibeti 378 cc) İflâs Takibi ve Davası 379 dd) Rehinli ve İmtiyazlı Alacaklılar 380 ee) İhtiyatî Tedbir ve İhtiyatî Hacizler 382 ff) Davaların Durdurulması 382 4. Ara Dönemde Finansman 383 III. MAHKEME İNCELEMESİ VE KARAR 385 1. Tasdik Duruşmasının Tespiti 385 2. Tasdik Duruşması ve İtirazların İleri Sürülmesi 386 a) Duruşma ve İtirazda Bulunacak Olanlar 386 b) İtiraz Nedenleri 388 aa) Projeye Yönelik İtirazlar 388 bb) Diğer İtirazlar 389 c) İtirazların İncelenme Usulü 390 3. Tasdik Kararı Verilmesinin Koşulları 393 a) Borçlunun Yeniden Yapılandırmaya İyniyetle Başvurmuş Olması 394 b) Kanunda Öngörülen Koşullar (m. 309 m-309 o) Yerine Getirilmiş Olmalıdır 395 c) Projeyi Reddeden Alacaklı Muhtemel Bir İflâsa Göre Daha Kötü Bir Duruma Düşmemelidir 396 4. Karar Verilmesi 397 C. TASDİK TALEBİNİN KABULÜ VE SONUÇLARI 398 I. TASDİK KARARININ SONUÇLARI 398 1. Tasdik Kararının Derhal Hüküm ve Sonuç Doğurması 398 2. Proje Denetçisi Atanması 401 3. Kararın İlânı 402 4. İcranın (?) Geri Bırakılması ve İadesi 402 5. Projenin Borçlunun Taraf Olduğu Sözleşmelere Etkisi 404 II. TASDİK KARARINA KARŞI KANUN YOLLARI 404 III. TASDİK KARARI ÜZERİNE ÇIKABİLECEK DİĞER SORUNLAR 406 1. İflâsın Kaldırılması? 406 2. İflâsın Ertelenmesi 409 3. Projenin Müşterek Borçlu ve Kefillere Etkisi 410 D. TASDİK TALEBİNİN REDDİ VE SONUÇLARI 411 § 12. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİNİN FESHİ, TADİLİ, İHLALİ VE DİĞER HÜKÜMLER A. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİNİN FESHİ 414 I. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİNİN BİR ALACAKLI BAKIMINDAN FESHİ .< 414 1. Fesih Nedeni 414 2. Feshin İstenebileceği Zaman 415 3. Feshin İsteneceği Mahkeme ve İnceleme Usulü 416 4. Karar ve Sonuçlan 417 II. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİNİN TAMAMEN FESHİ 419 1. Fesih Nedenleri ve Feshin Koşulları 419 a) Konkordatonun Tamamen Feshi Konusunda Dürüstlük Koşulu 419 b) Yeniden Yapılandırma Projesinin Tamamen Feshinde Dürüstlük Koşulu 421 aa) Tasdik Öncesinde Dürüstlüğe Aykırı Eylem ve İşlemler.. 422 bb) Tasdik Başvurusundan Sonra Gerçekleşen Dürüstlüğe Aykırı Eylem ve İşlemler 424 2. Uygun Nedensellik Bağı 425 3. Fesih Talep Edebilecek Olanlar 427 4. Feshin İstenebileceği Zaman 428 5. Fesih Talebini İnceleyecek Görevli ve Yetkili Mahkeme ve İnceleme Usulü 428 6. Feshin Sonuçları 428 B. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİNİN TADİLİ 430 C. YENİDEN YAPILANDIRMA PROJESİNİN İHLÃLİ 434 I. PROJENİN İHLÃLİNİN GÖSTERDİĞİ ÖZELLİK 434 II. KREDİ ALACAKLILARININ ALACAKLARINI TAHSİL EDEMEMELERİ 436 III. İHLÃLİN MAHKEMEYE BİLDİRİLMESİ VE SONUÇLARI 438 D. YENİDEN YAPILANDIRMA İLE İLGİLİ CEZA HÜKÜMLERİ 443 E. YENİDEN YAPILANDIRMA İLE İLİŞKİLİ DİĞER MEVZUAT KOLAYLIKLARI 445 § 13. TÜRK HUKUKU BAKIMINDAN GENEL DEĞERLENDİRME VE SONUÇ EKLER: 1. Sermaye Şirketleri ve Kooperatiflerin Uzlaşma Yoluyla Yeniden Yapılandırılması Hakkındaki Kanun Hükümleri (İİK m. 309 m-309 ü) 457 2. Sermaye Şirketleri ve Kooperatiflerin Uzlaşma Yoluyla Yeniden Yapılandırılmasına Dair Yönetmelik ve Örnek Formlar 463
© Copyright 2024
Sitemizde yayınlanan görsel ve yazılı