Kargo Gönderim Saatleri;
Yeni Üyelik
Üye Girişi
İcra - İflas Hukukunda Şikayet - HAKAN PEKCANITEZ
.jpg){kind=small}
İcra - İflas Hukukunda Şikayet - HAKAN PEKCANITEZ
Hakan PEKCANITEZ / Cemil SİMİL - Vedat Kitapçılık
Sayfa Sayısı
:
533
Kitap Ölçüleri
:
16*24
Basım Yılı
:
2017
ISBN NO
:
9786059263788
1.400,00
TL İKİNCİ BASIYA ÖNSÖZ
“İcra - İflâs Hukukunda Şikâyet” isimli doktora tezimin yayınlanmasının üzerinden 30 yıl geçti, ancak şikâyet halâ icra ve iflâs hukukunun en önemli kurumlarından birisi olma özelliğini koruyor. Çünkü icra ve iflâs memurlarının kanuna ya da olaya aykırı tüm işlemleriyle talep edilen bir işlemin haklı bir sebep olmaksızın yapılmaması ya da sürüncemede bırakılması halinde şikâyet yoluna başvurulabilmektedir. Bu nedenle bir takipte birden fazla kez şikâyet yoluna müracaat mümkündür. Kısa sürede çözümlenmesi gereken şikâyet hakkında doğru karar verilebilmesi son derece önemlidir. Zira bu sayede takibin kanuna uygun biçimde yürütülmesi mümkün olabiliyor.
Geçen zaman içinde şikâyete ilişkin yargılama usûlünü düzenleyen İcra ve İflâs Kanunu’nun 18. maddesinde 4949 ve 6352 sayılı Kanunlarla değişiklik yapılmıştır. 4949 sayılı Kanunla yapılan değişiklik şikâyetin incelenmesi sırasında icra mahkemesinin işlemi yapan icra memurunun açıklama yapmasına ve duruşma yapılmasına ilişkin takdir hakkı ile ilgilidir. Böylelikle takibin karşı tarafı yerine asıl işlemi yapan icra memurunun duruşmaya davet edilebilmesi amaçlanmıştır. Bu değişikliklerin bir amacı da şikâyetin bir dava olmadığı ve takibin karşı tarafının şikâyet başvurularında davalı olarak gösterilemeyeceğinin daha belirgin hale getirilmesidir. 6352 sayılı Kanunla yapılan değişiklik ile ilk fıkraya icra mahkemesine arz edilen işlerin ivedi işlerden sayıldığı ve bu işlerde basit yargılama usûlünün uygulanacağı eklenmiştir.
Bu çalışmam basıldığında; şikâyetin bir dava olmadığı, kendine özgü bir hukuki çare olduğu ve bu nedenle de şikâyet eden yerine davacı denilmesinin hatalı olduğunu açıklayabildiğimi, bunun uygulamaya yansıyacağını umut etmiştim. Geçen otuz yıl içinde şikâyet hâlâ “dava”, hatta “şikâyet davası” olarak ifade edilmektedir. Keza şikâyet eden yerine davacı denilmesi ve hatta davalı tarafta genellikle takipte karşı tarafın yer alması yapılan değişikliklerin de uygulamaya yansımadığını göstermektedir. Hukukta kavramlar doğru kullanılmadığı takdirde bu yanlışlık temel bazı sorunlara neden olmaktadır.
Bölge adliye mahkemelerinin göreve başlaması sebebiyle, şikâyet kararlarına karşı istinaf yoluna başvuru imkânı ve yine istinaf incelemesi sonunda verilen kararlara karşı temyiz kanun yoluna başvuru usûlü yeni çalışmada yer aldı. Uygulaması bir süre daha devam edeceği için eski kanun yoluna başvuru imkânı da kitapta muhafaza edildi.
İşlemi yapan icra memurunun işlemi iptal edildiğinde, şikâyet masraflarının kime ait olduğu konusudna uygulamada uzun süre tereddüt yaşanmıştır. Yargıtay işlemin kanuna veya olaya aykırı yapılmasında bir etkisi olmayan kişi aleyhine vekâlet ücretine hükmedilemeyeceğini isabetli şekilde kabul etmektedir. Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi’nin 11. maddesinde icra mahkemelerinde duruşma yapılan hallerde vekâlet ücretine hükmedilebileceği düzenlenmiştir. Böylelikle dosya üzerinden karar verilen şikâyetler için vekâlet ücretine karar verilemeyeceği kabul edilmiştir. Yine şikâyet dava olmadığı için karar ve ilâm harcının maktu olduğu ve ayrıca icra memurunun kusurlu olarak yaptığı işlemler için yapılan şikâyetlerin harçtan muaf olduğu kabul edilmiştir. Vekâlet ücretinin hükmedilmesini gerektiren hallerde de hükmedilecek vekâlet ücreti, maktu vekâlet ücretini geçemeyecektir.
Sevgili meslektaşım Yrd. Doç. Dr. Cemil Simil ile birlikte kitabın ikinci basımını gerçekleştirdik. Dr. Cemil Simil, 1986 yılından bugüne kadarki literatürü ve yeni Yargıtay içtihatlarını çalışmaya ekledi. Keza İsviçre hukukundaki doktrin ve uygulamadaki gelişmelere yer verdi. Bu çerçevede yüzü aşkın yeni eser, bini aşkın da yargı kararı incelenerek değerlendirildi. İkinci basıdaki tüm emek Yrd. Doç. Dr. Cemil Simil’e aittir. Kendisine bir kez daha uyumlu, fedakâr, titiz ve sabırlı çalışması için teşekkür ediyorum. Kavram fihristinin hazırlanmasındaki yardımları için Ar. Gör. Mehmet Emin Alpaslan’a ayrıca teşekkür ediyorum.
İkinci basının basımı işini Vedat Kitapçılık üstlenmiştir. Bu vesileyle başta Sayın Vedat Carbaş ile dizgiyi ve sayfa düzenini yapan Berrin Doğrul olmak üzere tüm çalışanlarına titiz çalışmaları ve emekleri için teşekkür ediyorum.
Kitabın doktrin ve uygulamaya yararlı olmasını diliyoruz.
Teşvikiye, 5 Ekim 2017
Prof. Dr. Hakan Pekcanıtez
İÇİNDEKİLER
İKİNCİ BASIYA ÖNSÖZ V
BİRİNCİ BASIYA ÖNSÖZ VII
KISALTMALAR XVII
KAYNAKÇA XIX
GİRİŞ 1
A. KONUNUN ÖNEMİ VE SUNULUŞU 1
B. ŞİKÂYET MÜESSESESİNE DUYULAN İHTİYAÇ 2
1. BÖLÜM
ŞİKÂYET KAVRAMI, HUKUKİ NİTELİĞİ
VE DİĞER HUKUK SİSTEMLERİNDE
BENZER MÜESSESELER
§ 1. ŞİKÂYET KAVRAMI 5
A. TANIM 5
B. ŞİKÂYETİN AMACI 7
§ 2. ŞİKÂYETİN HUKUKİ NİTELİĞİ 12
A. ŞİKÂYETİN BİR KANUN YOLU OLDUĞU GÖRÜŞÜ 12
I. Genel Bilgi 12
II. Eleştirisi 17
B. ŞİKÂYETİN İDARİ BİR YOL OLDUĞU GÖRÜŞÜ 18
I. Genel Bilgi 18
II. Eleştirisi 19
C. ŞİKÂYETİN KENDİNE ÖZGÜ BİR YOL OLDUĞU
GÖRÜŞÜ 20
I. Genel Bilgi 20
II. Eleştirisi 21
D. GÖRÜŞÜMÜZ 22
I. İcra Organlarının İşlemlerinin Hukuki Niteliği 22
II. Şikâyetin Hukuki Niteliği 27
1. Genel Olarak 27
2. Şikâyetin Kendine Özgü Bir Yol Olduğunu
Gösteren Özellikler 27
a. Şikâyet Medenî Usûl Hukukuna Özgü
Bir Yol Değildir 27
b. Şikâyet ve İtiraz Farklı Kavramlardır 33
c. Şikâyet İdari Bir Yol Değildir 44
d. Şikâyet Bir Kanun Yolu Değildir 45
e. Sonuç 48
§ 3. DİĞER HUKUK SİSTEMLERİNDE BENZER
MÜESSESELER 50
A. İSVİÇRE HUKUKUNDA 50
B. ALMAN HUKUKUNDA 52
C. AVUSTURYA HUKUKUNDA 54
2. BÖLÜM
ŞİKÂYETİN KOŞULLARI
§ 4. ŞİKÂYETE KONU OLABİLEN İŞLEMLER 57
A. İCRA VE İFLÂS DAİRELERİNİN İŞLEMLERİ 57
B. DİĞER İCRA ORGANLARININ ŞİKÂYETE
KONU OLABİLEN İŞLEMLERİ 70
I. Alacaklılar Toplanması Kararları 70
1. Birinci Alacaklılar Toplanması Kararları 71
2. İkinci Alacaklılar Toplanması Kararları 73
II. İflâs Bürosunun İşlemleri 76
III. İflâs İdaresinin İşlemleri 78
IV. Konkordato Komiserinin İşlemleri 79
V. Konkordato Tasfiye Memurlarının İşlemleri 81
§ 5. ŞİKÂYET NEDENLERİ 82
A. KANUNA AYKIRILIK 82
B. OLAYA UYGUN OLMAMA 91
C. BİR HAKKIN YERİNE GETİRİLMEMESİ 101
D. BİR HAKKIN SÜRÜNCEMEDE BIRAKILMASI 107
§ 6. ŞİKÂYET SÜRESİ 110
A. GENEL OLARAK 110
B. SÜRENİN HESAPLANMASI 114
I. Sürenin Başlangıcı 114
II. İcra Tatilleri İle Takibin Ertelenmesinin Şikâyet
Süresine Etkisi 126
III. Sürenin Sona Ermesi 131
C. ŞİKÂYET SÜRESİ İÇİNDE İŞLEMİN DEĞİŞTİRİLMESİ
VEYA KALDIRILMASI 133
D. SÜRENİN ESKİ HÂLE (DURUMA) GETİRİLMESİ 138
E. SÜRENİN SONA ERMESİNİN ETKİLERİ 142
F. SÜRESİZ ŞİKÂYET 145
I. Bir Hakkın Yerine Getirilmemesi veya Sebepsiz
Sürüncemede Bırakılması 145
II. Kamu Düzenine Aykırılık 146
1. Genel Olarak 146
2. Kamu Düzenine Aykırılık Sayılan
Başlıca Durumlar 152
a. İlâmsız İcranın Konusu Yapılamayan
Takipler 152
b. Takip Talebinin Usûle Uygun Olmaması 159
c. Taraf Ehliyetinin, Takip Ehliyetinin ve İcra
Takip Yetkisinin Bulunmaması 164
ç. Ödeme Emrinin Tebliğ Edilmemesine Rağmen
Takibe Devam Edilmesi 169
d. Takip Talebine Uygun Olmayan Ödeme
Emrinin Tebliğ Edilmesi 171
e. Haciz Taleplerinde ve Haczin Uygulanmasında
Kamu Düzenine Aykırılık Halleri 175
f. İlâma veya İlâm Niteliğindeki Belgeye
Aykırı İcra Emrinin Gönderilmesi 183
g. Kesinleşmeden İcraya Konulamayan İlâmların
Bu Şart Gerçekleşmeden İcraya Konulması 192
ğ. Önce Rehne Başvurma Zorunluluğuna
Aykırı Davranılması 204
ı. 150/ı Maddesine Aykırı İşlemler 207
i. İpotekli Takibin Düşmesine Rağmen
Takibe Devam Edilmesi 218
j. İflâsın Ertelenmesi Kararının Etkisine
Aykırı İşlemler 221
k. Hukuken Mevcut Olmayan ve Hiçbir
Hukuki Sonuç Doğurmayan İşlemler 222
§ 7. ŞİKÂYETTE TARAFLAR 223
A. ŞİKÂYET HAKKI SAHİBİ 223
I. Ehliyet 223
1. Taraf Ehliyeti 223
2. Şikâyet Ehliyeti 225
a. Gerçek Kişilerin Şikâyet Ehliyeti 225
b. Tüzel Kişilerin Şikâyet Ehliyeti 229
II. Hukuki Yarar 231
1. Genel Olarak 231
2. Özel Hâller 234
a. Borçlunun Hukuki Yararı 235
b. Alacaklının Hukuki Yararı 238
c. İflâs İdaresinin Hukuki Yararı 241
d. Üçüncü Kişilerin Hukuki Yararı 243
e. İcra veya İflâs Memurunun Hukuki Yararı 254
B. ŞİKÂYETTE KARŞI TARAF 257
C. ŞİKÂYET ARKADAŞLIĞI VE ŞİKÂYETE KATILMA 266
I. Şikâyet Arkadaşlığı 266
1. İhtiyari Şikâyet Arkadaşlığı 266
2. Zorunlu Şikâyet Arkadaşlığı 268
II. Şikâyete Katılma 269
D. ŞİKÂYETTE TEMSİL 272
3. BÖLÜM
ŞİKÂYET USÛLÜ
§ 8. ŞİKÂYETİN İLERİ SÜRÜLMESİ 279
A. ŞİKÂYETTE GÖREVLİ VE YETKİLİ MERCİİ 279
I. Görev 279
II. Yetki 282
1. Genel Yetkili Mahkeme 282
2. Genel Yetki Kuralının İstisnası 283
III. Görevli veya Yetkili Olmayan Mercie Başvurulması 288
B. ŞİKÂYETİN İLERİ SÜRÜLMESİNİN
ŞEKLİ VE İÇERİĞİ 296
I. Şekli 296
II. İçeriği 304
C. ŞİKÂYETİN İLERİ SÜRÜLME ZAMANININ TESPİTİ 309
D. ŞİKÂYETİN İLERİ SÜRÜLMESİNİN ETKİLERİ 316
I. Genel Olarak 316
II. Şikâyet İsteminden Vazgeçme ve Kabul 319
III. Şikâyetin İcrayı Durdurucu Etkisi 323
§ 9. ŞİKÂYETİN İNCELENMESİ 331
A. GENEL OLARAK 331
B. İCRA MAHKEMESİNİN İNCELEME YETKİSİNİN
KAPSAMI 332
C. UYGULANACAK YARGILAMA USÛLÜ 340
D. DURUŞMA YAPILMASI 341
I. Duruşma Yapılması Gereken Haller 341
II. Duruşma Yapılmasına Gerek Olmayan Hâller 360
E. İSPAT YÜKÜ 363
F. DELİLLERİN İLERİ SÜRÜLMESİ 366
G. ŞİKÂYETİN İNCELENMESİNE HÂKİM
OLAN İLKELER 373
I. Tasarruf İlkesi ve Kendiliğinden Harekete
Geçme İlkesi 373
II. Taraflarca Hazırlama İlkesi ve Kendiliğinden
Araştırma İlkesi 376
III. Teksif İlkesi 380
IV. Hâkimin Yargılamayı Yürütmesi 381
V. Yazılılık ve Sözlülük 382
4. BÖLÜM
ŞİKÂYETİN KARARA BAĞLANMASI
VE SONUÇLARI
§ 10. ŞİKÂYET ÜZERİNE VERİLEN KARAR 383
A. GENEL OLARAK 383
B. KARARIN ŞEKLİ 384
I. Şikâyet Talebinin Reddi Hâlinde 384
1. Şikâyet Talebinin Usûlden Reddi 384
2. Şikâyet Talebinin Esastan Reddi 390
II. Şikâyet Talebinin Kabulü Hâlinde 391
1. İşlemin Bozulması 392
2. İşlemin Düzeltilmesi 399
3. İşlemin Yapılmasının Emredilmesi 401
C. KARARIN İÇERECEĞİ KAYITLAR 402
D. ŞİKÂYETTE HARÇ VE GİDERLER 407
§ 11. ŞİKÂYET KARARINA KARŞI GİDİLEBİLECEK
KANUN YOLLARI 420
A. GENEL OLARAK 420
B. 5311 SAYILI KANUN’LA YAPILAN DEĞİŞİKLİKLERİN
ZAMAN İTİBARİYLE UYGULAMASI 421
C. İSTİNAF 423
I. İstinaf Yoluna Başvurulabilecek Kararlar 423
II. Başvuru Süresi 427
III. İstinaf Yoluna Başvurulamayan Kararlar 430
IV. İstinaf Yoluna Başvurulması ve Etkisi 435
V. İstinaf İncelemesi 439
VI. İstinaf İncelemesi Sonunda Verilecek Karar 442
1. İstinaf Başvurusunun Haksız Olması ve Reddi 442
2. İstinaf Başvurusunun Haklı Olması ve Kabulü 442
a. İcra Mahkemesi Kararının Kaldırılarak
Gönderme Kararı Verilmesi 442
b. İcra Mahkemesi Kararının Kaldırılarak
Talebin Kabulü Kararı Verilmesi 443
c. İcra Mahkemesi Kararının Kaldırılarak
Talebin Reddine Karar Verilmesi 443
VII.İstinaf İncelemesi Sonunda Verilecek Kararın İçeriği 443
C. TEMYİZ 444
I. Temyize Başvurulabilecek Kararlar ve
Başvuru Süresi 444
II. Temyiz Yoluna Başvurulması ve Etkisi 446
III. Temyiz İncelemesi 447
IV. Temyiz İncelemesi Sonunda Verilen Karar 448
1. Bozma Kararı 448
a. Genel Olarak 448
b. Bozma Kararına Uyulması 448
c. Bozma Kararına Karşı Direnilmesi 450
2. Onama Kararı 451
3. Düzelterek Onama Kararı 451
D. YARGILAMANIN YENİLENMESİ 452
E. KANUN YARARINA TEMYİZ 456
§ 11A. 5311 SAYILI KANUN’LA YAPILAN DEĞİŞİKLİKLERDEN
ÖNCEKİ HÜKÜMLERE GÖRE ŞİKÂYET KARARINA
KARŞI GİDİLEBİLECEK KANUN YOLLARI 460
A. HUKUK USULÜ MUHAKEMELERİ KANUNUNDAKİ
KANUN YOLLARINDAN FARKI 460
B. TEMYİZ 463
I. Temyiz Edilemeyen Kararlar 463
II. Temyiz Edilebilen Kararlar 471
1. Görev ve Yetki İle İlgili Kararların Temyizi 473
2. Ödeme, Tahliye, İcra Emirleri ve Bunların
Tebliği İle İlgili Kararların Temyizi 474
3. Takip Tarihinden Sonra İşleyen Faiz, Masraf ve
Sair Alacak Kalemlerinin Hesabına Dair
Kararlarının Temyizi 480
4. Hacze İlişkin Kararların Temyizi 481
5. Yediemine İlişkin Kararların Temyizi 485
6. İhâlenin Feshine İlişkin Kararların Temyizi 486
7. Sıra Cetveline İlişkin Kararların Temyizi 488
III. Temyiz Süresi 489
IV. Temyiz Yoluna Başvurulması 493
V. Temyiz İncelemesi ve Sonuçları 497
C. KARAR DÜZELTME 500
§ 12. ŞİKÂYET ÜZERİNE VERİLEN KARARIN
SONUÇLARI 505
A. KARARIN KESİN HÜKÜM GÜCÜ 505
I. Şeklî Anlamda Kesin Hüküm 505
II. Maddi Anlamda Kesin Hüküm 508
B. KARARIN ETKİLERİ 515
I. Kararın Yerine Getirilmesi 515
II. Kararın Objektif Etkisi 516
SONUÇ 519
KAVRAM FİHRİSTİ 521
© Copyright 2024
Sitemizde yayınlanan görsel ve yazılı